| До 2004 года, пока не вступили в действие новые Гражданский кодекс Украины (далее по тексту – ГКУ) и Хозяйственный кодекс Украины (далее по тексту – ХКУ), регулирование договоров поставки и купли-продажи осуществлялось одним законодательным актом – Гражданским кодексом Украины (1963 г.) и принципиальной разницы между этими договорами в особенностях правового регулирования не было. Поэтому для субъектов предпринимательства было не важно по какому договору реализовать товары – поставки или купли-продажи.
Но с 2004 года, когда вступил специальный законодательный акт – Хозяйственный кодекс Украины (ХКУ), которым устанавливаются особенности правового регулирования хозяйственно-торговой деятельности, использование договора купли-продажи субъектами хозяйствования при реализации товаров и продукции стало возможным только в случаях, предусмотренных этим Кодексом, так как нормы этого законодательного акта являются преимущественными по отношению к нормам ГКУ.
Нормы ГКУ применяются к имущественным отношениям субъектов хозяйствования в том случае, когда нормы ХКУ не содержат особенностей правового регулирования имущественных отношений субъектов хозяйствования, или прямо отсылают к нормам ГКУ, или общие нормы ХКУ не согласовываются с соответствующими нормами ГКУ (см. информационное письмо Высшего хозяйственного суда Украины № 01-8\211 от 07.04.2008 г. «О некоторых вопросах применения норм Гражданского и Хозяйственного кодексов Украины»).
Особенности правового регулирования хозяйственно-торговой деятельности предусмотрены главой 30 ХКУ. В соответствии со ст. 263 ХКУ этой главы деятельность, которая осуществляется субъектами хозяйствования в сфере товарного оборота, направленная на реализацию продукции производственно-технического назначения и изделий народного потребления, а также вспомогательная деятельность, которая обеспечивает их реализацию путем предоставления соответствующих услуг, является хозяйственно-торговой. В этой же статье в п. 3 перечислены формы этого вида деятельности, к которым, в частности, относятся материально-техническая поставка и сбыт, оптовая торговля, розничная торговля и общественное питание и др. формы. В пункте 4 ст. 263 ХКУ предусмотрено, что хозяйственно-торговая деятельность опосредуется хозяйственными договорами поставки, контрактации сельскохозяйственной продукции, купли-продажи, мены (бартера) и др. договорами.
Теперь разберемся, в каких случаях какой договор должен применяться субъектом хозяйствования.
Поставка регулируется параграфом 1 главы 30 ХКУ. В пункте 1 ст. 264 ХКУ этой главы предусмотрено, что материально-техническое снабжение и сбыт продукции производственно-технического назначения и изделий народного потребления как собственного производства, так и приобретенных у других субъектов хозяйствования, осуществляется субъектами хозяйствования путем поставки, а в случаях, предусмотренных в этом Кодексе, также и на основании договоров купли-продажи. Основные требования к заключению и исполнению договоров поставки устанавливаются ХКУ, другими законодательными актами (п.3 ст. 264 ХКУ).
Из содержания пункта 1 ст. 264 ХКУ можно сделать вывод, что договора поставки применяются при сбыте и снабжении продукции производственно-технического назначения и изделий народного потребления. Соответственно, требование о заключении договора поставки не распространяется на ряд активов: объекты недвижимости, ценные бумаги, корпоративные права, имущественные и неимущественные права, объекты интеллектуальной собственности, др. активы, которые не относятся ни к продукции производственно-технического назначения, ни к изделиям народного потребления. Поэтому, такие активы могут реализоваться и приобретаться по договорам купли-продажи.
Случаи использования договоров купли-продажи при материально-техническом снабжении и сбыте продукции производственно-технического назначения и изделий народного потребления предусмотрены в п.6 статьи 265 ХКУ, в котором указано, что реализация субъектами хозяйствования товаров нехозяйствующим субъектам (физическим лицам, общественным организациям, неприбыльным организациям и т.п.) осуществляется по правилам договоров купли-продажи.
Но что будет, если субъект хозяйствования нарушит правило ст. 264 ХКУ и вместо договора поставки заключит договор купли-продажи продукции производственно-технического назначения и изделий народного потребления? Наступят ли для него негативные последствия, и какие? Ответы на эти вопросы зависят не от названия договора, а от содержания договора, правил, по которым договор заключался и на основании которых договор можно отнести либо к договору поставки, либо к договору купли-продажи.
Разграничение между этими договорами осуществляется по существенным условиям и другим условиям, которые содержит договор, а также порядку заключения.
Существенные условия договора, это такие условия, которые определены как существенные законодательством Украины, как для всех видов договоров, так и для отдельных видов, или такие условия договора, на согласовании которых настаивает сторона (ст.180 ХКУ). Без согласования сторонами в договоре существенных условий в момент его заключения договор считается незаключенным (п.2 ст.180 ХКУ), даже если он изложен в виде отдельного документа, подписан сторонами и подписи удостоверены оттисками печатей. Незаключенный договор не порождает прав и обязанностей у сторон, они у них не возникают, даже если сторонами договор и был полностью выполнен.
Значит, если договор, который опосредует материально-техническое снабжение и сбыт продукции производственно-технического назначения и изделий народного потребления, как собственного производства, так и приобретенных у других субъектов хозяйствования, будет заключен субъектами хозяйствования по правилам договора купли-продажи и содержать существенные условия договора купли-продажи, а не поставки, то будет считаться, что поставка ТМЦ была осуществлена без договора, с нарушением требований законодательства. А раз поставка была выполнена с нарушением правил ст. 264 ХКУ, без договора поставки, то передача ТМЦ и оплата за них будут считатся выполненными без законных оснований. Напоминаем, что п. 5 ст.265 ХКУ предусматривает, что поставка товаров может осуществляться без заключения договора поставки только в случаях и в порядке, предусмотренных в законе.
При проверке данной операции органами налоговой службы первичные документы, которыми опосредованы поставка товарно-материальных ценностей и перечисление стоимости, могут признаваться ненадлежащими, с применением последствий, предусмотренных п.5.3.9 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий», а получение покупателем ТМЦ без надлежащих документов расценено как безвозмездная невозвратная материальная помощь, и, соответственно, перечисление стоимости товара продавцу покупателем – как безвозвратная беспроцентная финансовая помощь, с соответствующим пересчетом налоговых обязательств сторон.
Поэтому, во избежание в будущем проблем при проверках налоговыми органами, а также споров между сторонами правоотношений, рекомендуем всем субъектам хозяйственной деятельности строго придерживаться правил заключения договоров поставки и купли-продажи, предусмотренных ХКУ.
Основные требования к заключению договоров поставки предусмотрены в ст.ст. 180, 181, 265-271 ХКУ. В соответствии с этими статьями договор поставки заключается, как правило, в форме единого документа, подписанного сторонами и скрепленного печатями. Договор должен содержать существенные условия: 1) предмет (наименование (номенклатура, ассортимент) и количество продукции (работ, услуг), требования к их качеству), при этом, общее количество товаров, их частичное соотношение (ассортимент, сортамент, номенклатура) по сортам, группам, подгруппам, видам, маркам, типам, размерам определяется спецификацией, а требования к качеству должны содержать требования о соответствии продукции (работ, услуг) стандартам, техническим условиям, другой технической документации, которая устанавливает требования к их качеству, при этом в договоре указываются номера документов, требованиям которых должно соответствовать качество; 2) цена; 3) срок действия договора (если в договоре поставки не указан срок, он считается заключенным на один год); 4) условия договора должны быть изложены в соответствии с требованиями Международных правил толкования терминов «Инкотермс»; 5) сроки поставки (могут быть установлены в виде графика поставок).
Основные требования к заключению договоров купли-продажи предусмотрены в ст.ст. 203-214, 638-640, 655-711 ГКУ.
Если хотя бы одной из сторон договора купли-продажи является юридическое лицо, договор купли-продажи заключается в письменной форме. Как исключение из правил, в устной форме юридическим лицом может заключаться договор купли-продажи, у которого совпадает момент заключения договора и его выполнения (кроме тех, которые должны заключаться в нотариальной форме и (или) подлежат госрегистрации). Такими устными договорами купли-продажи являются договора розничной купли-продажи, когда потребители выбирают в магазине товары, тут же их приобретают и рассчитываются за них. Существенными условиями договора купли-продажи являются условия о: предмете; сроке передачи товара; количестве товара, которое может быть определено как в единицах измерения, так и в денежном выражении, или же путем установления способа определения этого количества; цене товара.
В законодательных актах могут быть предусмотрены и другие существенные условия к договорам купли-продажи отдельных видов активов, таких как ценные бумаги, валютные ценности, права требования и др. Поэтому прежде, чем заключать какие-либо сделки по приобретению или реализации какого-либо актива советуем досконально выяснить требования законодательства Украины, устанавливающего особенности заключения различного рода сделок.
|
